Правовая природа бездокументарных эмиссионных ценных бумаг
РОТКО С.В.
кандидат юридических наук, доцент кафедры финансового и административного права юридического факультета Ростовского государственного экономического университета, Председатель третейского суда Южного федерального округа
ТИМОШЕНКО Д.А.
Ответственный секретарь третейского суда Южного федерального округа
В последнее время в российской правовой действительности пришло время однозначного определения правовой природы бездокументарных эмиссионных ценных бумаг, поскольку гражданско-правовой оборот эмиссионных бездокументарных ценных бумаг имеет наибольший удельный вес наряду с оборотом других видов ценных бумаг. Именно от того каковой будет признана юридическая природа бездокументарных ценных бумаг, зависит возможность избрания определенных способов защиты прав владельцев эмиссионных ценных бумаг.
Ценные бумаги в рамках гражданского права представляют относительно самостоятельный «правовой институт» . Основной функцией данного правового института является то, чтобы в пределах своего участка общественных отношений данного вида обеспечить цельное, относительно законченное регулирование.
С точки зрения предмета регулирования гражданско-правовой институт ценных бумаг можно рассматривать как определенную подотрасль гражданского права . Рассматривая данную позицию, можно сказать, что институт ценных бумаг является комплексной подотраслью гражданского права и гражданско-правовой науки, так как в настоящее время регулирует наряду с классическими ценными бумагами, имеющими свою правовую природу, бездокументарные ценные бумаги, которые по своей сущности имеют двоякую юридическую природу, в которой присутствуют как элементы вещного, так и обязательственного права.
На наш взгляд для понимания данного правого института для начала следует рассмотреть вопрос об определении «ценной бумаги» вообще.
Определение ценной бумаги, которое существует в континентальном праве, как документа воспринято российским законодателем (ст. 142 ГК РФ).
Но в современном понимании ценные бумаги представляют не просто совокупность прав, а определенную для каждой разновидности ценных бумаг комбинацию прав, зафиксированных в установленной законом форме. Под содержанием ценной бумаги следует понимать не только права и обязанности, перечисленные в тексте ценной бумаги как документа, но все те права и обязанности (вместе с порядком их осуществления), которые закреплены в законодательстве и локальных актах эмитента для соответствующей разновидности ценных бумаг. На наш взгляд, именно наряду с правами, закрепленными ценной бумагой, необходимо также рассматривать обязанности, которые прослеживаются в динамике гражданских правоотношений, возникающих по поводу и в отношении ценных бумаг.
Вопрос об определении «ценной бумаги» вызывает в юридической науке бесконечные споры и является довольно трудным и противоречивым для его функционального решения.
Сам термин «ценная бумага» как таковой был воспринят в романо-германской системе немногим более ста лет назад, а более или менее сформировавшаяся система представлений о явлениях, которые им обозначаются, появилась и того позже. Очевидно, что в системе романо-германского права в целом идея правового формализма обладает большим весом, чем в англо-американском праве, а это сказалось, соответственно, на правовом регулировании ценных бумаг. В частности, применительно к ценным бумагам строго формализованы такие вопросы, как:
а) ценная бумага всегда документ;
б) установление новых видов ценных бумаг, т.е. обязательное указание на эти виды в законе;
в) определение содержания прав и обязанностей по ним.
Исторически в ценных бумагах воплощается линия развития гражданско-правовых отношений, когда в процессе обмена вещами стали передаваться уже не сами вещи (ценности), а определенные права на них, зафиксированные в материальном носителе, удостоверяющем данное право.
Первоначально под ценной бумагой подразумевался не самостоятельный объект гражданского оборота (таким объектом по-прежнему оставались сами имущественные права), а документ, понимаемый исключительно как способ удостоверения и передачи прав. Специфика заключалась в том, что права, оформленные таким документом, осуществлялись и передавались в особом, обычно упрощенном порядке.
Для передачи прав нужно было лишь выполнить процедуру, необходимую и достаточную для дальнейшей легитимации приобретателя прав перед должником по ценной бумаге. Такая передача могла осуществляться путем простого вручения документа (ценной бумаги с индоссаментом или без такового) приобретателю прав. При этом ценная бумага обладала свойством литеральности, под которой понимается возможность требовать исполнения только того, что прямо обозначено в ценной бумаге. С этим была связана необходимость установления и соблюдения строго формальных реквизитов, при отсутствии хотя бы одного из которых документ теряет свойства ценной бумаги (становится недействительным).
В целом можно утверждать, что до сих пор критика гражданско-правовой дефиниции «ценные бумаги» не нашла точного научного определения, имеющего, безусловно, единообразное и эффективное употребление в различных правовых системах.
Закреплённое в ст. 142 ГК РФ легальное определение ценной бумаги (как документа) вызывает многочисленные противоречия юридического свойства. В отечественной юридической литературе критика закрепленного в ГК РФ легального определения ценных бумаг и соответствующих норм их оборота началась практически сразу с появлением ГК РФ и не затихает до настоящего времени.
Поэтому, анализируя легальное определение ценных бумаг, закрепленное в российском гражданском законодательстве, следует учитывать разного рода его критику, а также особенности развития института ценных бумаг в других странах.
Легальное определение имеет следующие недостатки: содержащееся в нем указание на имущественный характер прав, удостоверенных ценными бумагами, делает определение слишком узким.
Основной довод против документарного определения ценных бумаг наглядно представлен в утверждениях многих авторов о том, что не только документ, удостоверяющий определенные имущественные права, но и иной способ фиксации могут рассматриваться как ценная бумага, что доказывает применимость к бездокументарным ценным бумагам всех юридических конструкций документарных.
Для того чтобы в какой-то степени понять все эти противоположные позиции, нужно обратить внимание на оговорку законодателя о применении к бездокументарной форме фиксации прав правил о ценных бумагах с учетом особенностей фиксации прав, учитывая, что бездокументарная форма фиксации прав лишь приравнена к собственно ценной бумаге, но не является таковой по сути.
Логика правовой конструкции цепных бумаг вытекает из понимания развертывания их сущностной внутренней двойственной природы, но в органичной связи с элементами всей системы гражданского права, с действием полноценного гражданско-правового механизма.
Таким образом, как это было отмечено выше, рассматривая классификацию ценных бумаг по признаку документарности, мы разделяем все бумаги на документы и бездокументарные ценные бумаги. (На это нас подталкивает сам законодатель в ст. 142 ГК РФ).
Проводя анализ статьи 142 ГК РФ, можно сказать, что законодателем и на документарные, и на бездокументарные ценные бумаги распространяются одни и те же правила правового регулирования, за исключением особенностей, связанных с формой их фиксации. Но представляется возможным поставление под сомнение данной позиции законодателя, так как если проводить детальный анализ института бездокументарных ценных бумаг, то становится очевидным, что данный вид ценных бумаг имеет свою особенную правовую природу, которая в некоторой степени схожа с правовой природой классических (документарных) ценных бумаг.
На основании всего вышесказанного нам бы хотелось рекомендовать следующие изменения действующего законодательства, касающиеся дефиниций «ценная бумага» и «эмиссионная ценная бумага»:
1. Статья 142 Гражданского Кодекса Российской Федерации. Ценная бумага
Ценной бумагой признается способ фиксации, составленный с учетом определенных требований, закрепляющий имущественные и неимущественные права, передача которых возможна лишь при предъявлении документа, удостоверяющего права на эту бумагу.
2. Статья 2. Федерального закона «О рынке ценных бумаг» Основные термины, используемые в настоящем Федеральном законе
Эмиссионная ценная бумага – любой способ фиксации прав, который закрепляет совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных настоящим Федеральным законом формы и порядка, который размещается выпусками имеющий равный объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска вне зависимости от времени приобретения ценной бумаги.
Надеемся, что данные предложения будут в скором будущем восприняты российским законодателем и помогут в некоторой степени решить гражданско-правовые проблемы оборота эмиссионных ценных бумаг, в частности, бездокументарных эмиссионных ценных бумаг.